Р. Б-Ц. Намзалов
аспирант кафедры уголовного права и уголовного процесса
Бурятского государственного университета,
ведущий специалист-эксперт
Управления Федеральной регистрационной службы России
по Республике Бурятия
В последние годы адвокатура претерпела значительные изменения не только в России. Развитие рыночной экономики в мире и в странах Азиатско-Тихоокеанского региона в частности повлекло и изменение организации адвокатского сообщества в ряде стран. Для России представляет значительный интерес взаимодействие с одним из крупнейших и динамически развивающихся соседей – Китайской Народной Республикой. Примечательно, что структура института адвокатуры в Китае до принятия действующего в настоящее время Закона КНР «Об адвокатах и юридическом представительстве» от 15.05.1996 года напоминала советскую и характеризовалась сильным контролем со стороны государственных органов. Принятие нового закона значительно изменило положение адвокатского сообщества в стране. В настоящее время между нашими странами активно идут переговоры о предоставлении юридической помощи как гражданам Китая в России, так и гражданам России, пребывающим на территории КНР, в первую очередь речь, конечно же, идет об адвокатской помощи.
Основные принципы деятельности адвокатуры в КНР и РФ регламентированы Федеральным законом №63-ФЗ от 31.05.2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» (далее Закон РФ) и Законом КНР от 15.05.1996 г. «Об адвокатах и юридическом представительстве» (далее Закон КНР). В данных законах урегулированы все основные положения - это назначение, структура, порядок приобретения статуса адвоката, права, обязанности, меры дисциплинарной ответственности и другие положения. Адвокатская деятельность в России и Китае имеют как сходные черты, так и различия. В целом понятие «адвокат» согласно законодательству обеих стран совпадает. Так, ст. 2 Федерального закона от 31.05.2002 г. №63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» определяет адвоката как «…лицо, получившее в установленном настоящим Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам…». Ст. 2 Закона КНР от 15.05.1996 г. «Об адвокатуре» гласит, что «термин «адвокаты» подразумевает лиц, получивших лицензию на занятие адвокатской практикой в соответствии с законом и оказывающих юридические услуги гражданам». Фактически данные нормы лишь декларируют, что адвокатом является лицо, которое в установленном порядке получило статус адвоката и право на занятие адвокатской деятельностью (в законе КНР – лицензия на занятие адвокатской практикой).
Для того чтобы лицо могло начать адвокатскую практику в КНР, необходимы два условия: 1) иметь ценз (подтверждение квалификации) адвоката; 2) иметь лицензию на право адвокатской практики. Ценз адвоката в Китае является подтверждением квалификации лица (достаточного уровня профессионализма), претендующего на занятие адвокатской практикой, и выдается после сдачи унифицированного экзамена, порядок проведения которого разработан юридическим отделом при Госсовете КНР. Ценз адвоката могут выдать и без экзамена в случае, если гражданин имеет официальный документ об обучении на регулярной основе в вузе по юридической специальности или документ, свидетельствующий о том, что претендент занимался изучением и преподаванием юриспруденции, занимал крупную должность или достиг достаточного уровня профессионализма. По-видимому, при сопоставлении с российским законодательством речь бы шла о внесенном рядом депутатов законопроекте о внесении изменений и дополнений в ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ», суть которого заключалась в возможности освобождения претендента, имеющего научную степень, от сдачи квалификационного экзамена на присвоение статуса адвоката. Позднее законопроект был отозван. В настоящее время в России предусмотрено, что каждый претендент на присвоение статуса адвоката обязан сдать квалификационный экзамен, а в последующем адвокат может быть лишен статуса только решением Совета адвокатской палаты субъекта либо в судебном порядке.
В Китайской Народной Республике за получением лицензии адвокат обращается в местный орган юстиции, который рассматривает заявление в течение 30 дней, проверяет соответствие лица требованиям закона и при выполнении всех требований выдает искомое. Законом КНР установлено только три требования к лицу, претендующему на получение лицензии, – это наличие ценза адвоката (т.е. его профессиональное соответствие статусу адвоката), наличие годичного стажа практической работы в адвокатской конторе и безупречное поведение. В ст. 9 Закона КНР определены обстоятельства, при которых в выдаче лицензии отказывают. Среди прочего интересны п.2, из которого исходит, что лица, подвергнувшиеся ранее уголовному наказанию (судимые), могут получить лицензию при условии, что были осуждены за неумышленное преступление, а также п.3, запрещающий выдачу лицензий лицам, уволенным с государственной службы, или если ранее выданная лицензия данному лицу была отозвана. В российском законодательстве отсутствует аналогичная норма, что зачастую сводит к «нулю» самое серьезное дисциплинарное наказание, которое можно применить по отношению к адвокату – прекращение статуса. Так, на практике имели место ситуации, когда лицо, лишенное статуса адвоката, по результатам дисциплинарного производства заново подавало заявление в квалификационную комиссию другого субъекта и, сдав экзамены, возобновляло статус адвоката.
Важно отметить, что лицензия выдается на определенный срок, и в отличие от российских коллег адвокаты в КНР обязаны продлевать ее действие ежегодно. Скорее всего, данная норма, несмотря на кажущуюся тоталитарность, не может сыграть отрицательную роль ввиду ее формальности. В то же время подобная обязанность исключила бы возможность неправомерной деятельности лиц, утративших право на адвокатскую деятельность, однако в нарушение законов продолжающих заниматься практикой. Так же, как и в Российской Федерации, адвокат в Китайской Народной Республике обязан состоять в местной ассоциации адвокатов (аналог адвокатских палат в РФ), вступив в которую, адвокат автоматически становится членом общенациональной Всекитайской ассоциации адвокатов (аналог Федеральной палаты адвокатов). Аналогично требованиям закона, как и в России, адвокат может работать только в одной адвокатской конторе (форме адвокатского образования), при этом территория деятельности адвоката не ограничена (ст. 12 Закона КНР).
Функции адвокатских ассоциаций сходны с функциями адвокатских палат в РФ. В соответствии со ст. 40 Закона КНР ассоциации обеспечивают законную деятельность адвоката, обобщают и распространяют опыт адвокатской работы, организуют профессиональную подготовку адвокатов, проверяют и надзирают за профессиональной этикой и производственной дисциплиной адвоката, развивают внешние связи с соответствующими зарубежными организациями, регулируют споры, возникающие в ходе адвокатской деятельности, а также представляют адвокатов к поощрению и привлекают к дисциплинарным взысканиям.
6 октября 1996 г. Всекитайской ассоциацией адвокатов приняты Нормы профессиональной этики и производственной дисциплины, следование которым является обязательным для практикующего адвоката. Примечательно, что порядок наложения дисциплинарных взысканий установлен не указанными ранее нормами, а разработан Министерством юстиции КНР. В России порядок привлечения адвоката к дисциплинарной ответственности установлен в Кодексе профессиональной этики адвоката.
Согласно Правилам о наложении дисциплинарных взысканий на адвокатов от 22.10.1992 г., определены 3 меры дисциплинарных взысканий: выговор, приостановление деятельности, аннулирование лицензии адвоката. В Российской Федерации предусмотрены также 3 меры - это замечание, предупреждение и прекращение статуса. Ранее собрание (конференция) адвокатов субъекта имело право принять решение о применении иных мер дисциплинарного взыскания. Так, в Республике Бурятия согласно предоставленному праву наряду с установленными видами применяли также еще два промежуточных вида дисциплинарных взысканий – выговор и строгий выговор.
Дисциплинарные производства рассматривают Адвокатские дисциплинарные комитеты при административных органах района, города. В состав данных комитетов входят как адвокаты, так и представители административных органов. Процедура привлечения к дисциплинарной ответственности достаточно проста. Первоначальное изучение дела, затем обсуждение дела о дисциплинарном взыскании. Первоначальное решение подвергается проверке, после которой, если наличие дисциплинарного проступка подтверждается, и налагается дисциплинарное взыскание. В отличие от практики Китая в России квалификационные комиссии, органы, аналогичные дисциплинарным комитетам в КНР, не являются окончательными инстанциями – заключение квалификационной комиссии является промежуточным этапом, окончательное решение принимается Советом палаты (ст. 22, 24, 25 Кодекса профессиональной этики адвоката, принятого I Всероссийским съездом адвокатов 31.12.2003 г.). На практике, особенно на начальном этапе действия нового Закона РФ, Советы адвокатских палат часто не принимали во внимание рекомендации квалификационных комиссий. Территориальные органы исполнительной власти, уполномоченные в сфере адвокатуры, сообщали о многочисленных случаях необоснованного отказа в применении к адвокатам дисциплинарных взысканий. Такое положение фактически минимизирует роль квалификационной комиссии, так как Совет хоть и обязан принять во внимание рекомендации комиссии, и более того, не вправе пересматривать выводы комиссии в части установленных ею фактических обстоятельств по дисциплинарному делу, однако может принять любое решение, включая прекращение дисциплинарного производства по различным основаниям.
Кроме указанного, в ст. 44 Закона КНР закреплено право юридических отделов органов исполнительной власти так же применять в отношении адвокатов меры дисциплинарного взыскания. Так, в случае выявления нарушений, перечисляемых в ст. 44, адвокат может быть отстранен от адвокатской деятельности на срок от 3 до 12 месяцев, причем законодатель не ограничивает список оснований. В исключительных случаях лицензия на право адвокатской деятельности может быть отозвана (ст. 45 Закона КНР), а сам адвокат, при наличии состава преступления, подлежит уголовной ответственности (например, п.5 ст. 35 Закона КНР устанавливает запрет адвокату на фальсификацию доказательств, а Уголовный кодекс КНР от 14.03.1997 г. предусматривает ответственность за то же деяние от краткосрочного ареста до 7 лет лишения свободы при отягчающих обстоятельствах).
Согласно ранее действовавшему законодательству, адвокат в КНР мог являться членом нескольких адвокатских контор. В настоящее время Законом КНР определены три формы адвокатских образований: адвокатская контора, финансируемая государством; кооперативная адвокатская контора и партнерская (акционерная) адвокатская контора. Все три вида контор имеют существенные отличия.
Государственная контора лишь на первоначальном этапе финансируется из бюджета страны. В последующем адвокаты, работающие в данном образовании, самостоятельно осуществляют деятельность и, более того, отвечают по обязательствам своим имуществом (ст.16 Закона КНР). Кооперативная и партнерская адвокатские конторы по своей сути аналогичны существующим в России адвокатской коллегии и адвокатскому бюро соответственно (ст. 17, 18 Закона КНР; ст. 22, 23 Закона РФ). Разница между данными образованиями в пределах ответственности по обязательствам, так члены конторы на основе партнерства несут полную солидарную ответственность по обязательствам.
В соответствии со ст. 15 Закона КНР адвокатская контора должна соответствовать ряду требований, из которых следует выделить обязанность конторы иметь имущество на сумму более 100000 юаней. Подобное требование указывает на существенное различие в подходе к формам адвокатских образований в рассматриваемых странах, так как для России подобные требования к организациям характерны для коммерческих организаций, то есть юридических лиц, создаваемых в предпринимательских целях. В совокупности анализ норм гл.III Закона КНР дает основания полагать, что таким образом законодатель решил проблему страхования ответственности адвоката перед доверителем. К сожалению, поиск информации об эффективности действия данной нормы результатов не дал. В отличие от Китая в России адвокат имеет возможность избрать еще один вид адвокатского образования: адвокатский кабинет (ст. 21 Закона РФ). В данном случае адвокат занимается деятельностью индивидуально. В сущности положение такого адвоката сходно со статусом индивидуального предпринимателя.
Особое внимание привлекают нормы ст. 35, 36 Закона КНР. Так, п.3, 4 ст.35 прямо запрещают адвокату встречаться с судьями, третейскими судьями и прокурорами, в нарушение специальных правил, а п.4 указанной статьи адвокату запрещено приглашать указанных либо иных лиц (п.4 ст.35 Закона КНР, по-видимому, имеет расширительное толкование), предлагать им подарки, взятки, а равно и подстрекать участников тяжбы к указанным действиям. Не менее интересна ст. 36 Закона КНР, согласно которой адвокаты, которые работали ранее судьями или прокурорами, не могут выступать в качестве представителя или защитника в течение 2 лет после оставления своего поста. Для России достаточно обычная практика, когда судья в отставке или прокурор по истечении непродолжительного времени приступает к адвокатской практике.
С 2002 г. в КНР вступили в силу Правила деятельности представительств зарубежных юридических фирм в Китае, согласно которым иностранные адвокатские конторы могли открывать филиалы и представительства на территории КНР наравне с национальными, то есть без каких-либо ограничений. Как отмечают, подобная поддержка обусловлена выходом КНР на международную арену и вступлением в ВТО. Адвокатура в Китае несмотря на то, что новый закон «Об адвокатах и юридическом представительстве» принят на 6 лет ранее, чем в России, еще проходит период становления. Нельзя не отметить, что новые положения значительно изменили статус адвокатуры в государственном устройстве, при этом заметно, что многие нововведения заимствуются из опыта западноевропейских стран. В то же время нельзя не отметить, что контроль адвокатского сообщества КНР со стороны государства остается достаточно значительным.
1. Федеральный закон №63 от 31.05.2002 г. «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 10.06.2002. N 23. ст. 2102 (с изм. и доп. 23.12.2004).
2. Закон Китайской Народной Республики «Об адвокатах и юридическом представительстве» от 15.05.1996 года.
3. Правила деятельности представительств зарубежных юридических фирм в КНР от 01.01.2002 г.
4. Правила о наложении дисциплинарных взысканий на адвокатов от 22.10.1992 г.
5. Уголовный кодекс Китайской Народной Республики, принят на 5-й сессии Всекитайского собрания народных представителей шестого созыва 14.03.1997 г.
6. Уголовно-процессуальный кодекс Китайской Народной Республики принят на 2-й сессии Всекитайского собрания народных представителей пятого созыва 01.07.1979 года, с поправками, внесенными постановлением, принятым на 4-й сессии Всекитайского собрания народных представителей восьмого созыва 17.03.1996 года «О внесении изменений в Уголовно-процессуальный кодекс Китайской Народной Республики»).
7. Гудошников Л.М. Восстановление и развитие законодательства КНР в процессе реформ // Журнал российского права. 2002. N 2. февр.
8. Конин В.В. Профессиональная этика в деятельности адвоката // Федеральное законодательство об адвокатуре: практика применения и проблемы совершенствования: материалы междунар. науч.-практ. конф. (Екатеринбург, 13 июля 2004 г.). - Екатеринбург: Изд-во Урал. ун-та, 2004.
9. Семеняко Е.В. Информационное письмо Федеральной палаты адвокатов от 24.08.2006 г.
10. Шаров Г. Адвокатура в кольце законодательных инициатив // Бизнес адвокат. 2006. №23.
